本書是在國家社科基金重點項目中國刑法立法現(xiàn)代化:理論基礎與路徑選擇結項報告基礎上修改而形成的。全書分六章:現(xiàn)代刑法立法的道路、當下中國刑法立法的三大理念、機能性預防刑法立法觀之確立、機能性預防立法的理論支柱、總體國家安全觀視域下刑法立法價值的思考、刑法分則內容立法完善,涉及刑法立法理念、刑法立法觀、刑法立法價值等重要維度,對刑法立法的傳統(tǒng)與現(xiàn)代、理念與技術、規(guī)范與價值等進行了系統(tǒng)梳理,對保守型刑法立法理念、一般積極預防刑法立法理念、安全刑法觀等進行了深刻反思,并提出了穩(wěn)健型立法理念、機能性預防立法理論等新思想、新學說。作者從宏觀與微觀角度詳盡論證我國刑法立法現(xiàn)代化,并將法益保護與人權保障平衡的現(xiàn)代刑法理念通貫全書。從宏觀上,作者指出,在總體國家安全觀的視域下,為了更好的實現(xiàn)刑法立法的安全價值,充分發(fā)揮的刑法的功能和作用,刑法立法的發(fā)展不應單一的采取修正案的模式,保持單一的法典化道路。當前單一的法典化道路并不是明智、理性或者科學的選擇,要破除單一法典化的立法方式,使刑法立法表達方式呈現(xiàn)多樣化,有必要確立以刑法典為中心,以單行刑法為例外,以附屬刑法為補充的立法、修法思路。從微觀上,作者詳細論證了立法理念與刑法立法、刑法觀與刑法立法、刑罰目的論與刑法立法、不法論與刑法立法、責任論與刑法立法等之間的復雜關聯(lián)問題,并對刑法分則中危害公共安全罪、公民人身權利、民主權利罪、經濟刑法、職務犯罪的立法完善以及個人信息安全、生態(tài)安全的刑法保護問題提出了富有真知灼見的觀點。
在法律哲學中,我立足于主體間性理論,選擇以類型化思維評估刑法形式多樣性,發(fā)表了《當代中國刑法法典化批判》(《法學評論》2017年第4期)、《我國刑法立法模式反思》(《法商研究》2017年第6期)。雖然我在這些論文中反對單一法典化的刑法立法方式,而主張多樣化的立法方式,但是,現(xiàn)實迫使我進一步思考法典化的意義;趯ψ晕矣^點的反省,我認為從終極意義上看,再法典化是必要的且不可避免的,但是從現(xiàn)實要求看,它依然要基于對特別刑法的依賴和總結,所以,我又發(fā)表了《刑法再法典化的知識路徑及其現(xiàn)實展開》(《財經法學》2019年第1期),這篇文章在我國刑法學界較早區(qū)分了解法典化與去法典化的概念差異,并在刑法學界最早提出再法典化的構想……
本書自序
第一章 現(xiàn)代刑法立法的道路
第一節(jié) 外國刑法立法現(xiàn)代化
一、外國刑法現(xiàn)代化的實景
(一)意大利刑法現(xiàn)代化
。ǘ┑聡谭ìF(xiàn)代化
(三)法國刑法現(xiàn)代化
。ㄋ模┯谭ìF(xiàn)代化
。ㄎ澹┟绹谭ìF(xiàn)代化
。┤毡拘谭ìF(xiàn)代化
(七)韓國刑法現(xiàn)代化
。ò耍┒砹_斯刑法現(xiàn)代化
二、現(xiàn)代之后刑法立法反思
第二節(jié) 中國刑法立法現(xiàn)代道路的開啟
一、新中國成立初期的刑法立法
二、刑法典的完善
三、刑法法典化的實踐問題
。ㄒ唬┬谭ㄐ拚绞絾我
。ǘ┲匦趟枷胍廊惠^為嚴重
(三)刑法的社會效用不高
四、結論:一個不可忽視的法律問題
第三節(jié) 中國刑法法典化之反思
一、單一法典化的科學范式及其反思
。ㄒ唬﹩我环ǖ浠睦碚摲妒
。ǘ﹩我环ǖ浠睦碚摲妒椒此
二、單一法典化的體系性之反思
。ㄒ唬﹩我环ǖ浠韪袅诵谭ǖ渑c其他法律體系的外在關聯(lián)性
(二)單一法典化沖擊了刑法典內在體系的完整性
。ㄈ┝⒎ㄒ(guī)定過于具體
三、多樣化:刑法再法典化的必由之路
。ㄒ唬┒鄻踊磉_方式的一般理據
(二)多樣化的表達方式的現(xiàn)實基礎
。ㄈ┒鄻踊憩F(xiàn)形式的優(yōu)勢
四、刑法再法典化的基礎與思路
。ㄒ唬﹨f(xié)調法典和單行刑法之間的關系
。ǘ﹨f(xié)調刑法典與附屬刑法的關系
第二章 當下中國刑法立法的三大理念
第一節(jié) 中國刑法立法現(xiàn)代化的背景與時代課題
一、中國刑法立法現(xiàn)代化研究的背景
二、中國刑法立法現(xiàn)代化
三、中國刑法立法理念分歧的緣起
第二節(jié) 保守型刑法立法理念
一、保守型刑法立法理念概述
二、保守型的立法形式論
。ㄒ唬┬谭ǚǖ浠捌涓鶕
。ǘ┬谭ǚǖ浠膯栴}
三、保守型的立法價值論
。ㄒ唬┍J匦偷牧⒎▋r值選擇
(二)保守型立法價值的展開
第三節(jié) 預防型刑法立法理念
一、預防型刑法立法理念概述
二、預防型的立法形式論
三、預防型的立法價值論
(一)預防型立法價值論的出發(fā)點
。ǘ╊A防型立法價值論的基本特點
第四節(jié) 穩(wěn)健型刑法立法理念
一、穩(wěn)健型刑法立法理念概述
二、穩(wěn)健型的立法形式論
三、穩(wěn)健型的立法價值論
。ㄒ唬┢胶庹摷捌湓u價
。ǘ笳摷捌湓u價
(三)犯罪情勢二分論及其評價
。ㄋ模┬谭C能平衡論及其評價
四、穩(wěn)健型刑法立法理念評價
。ㄒ唬┓(wěn)健型刑法立法理念的保守性
。ǘ┓(wěn)健型刑法立法理念的啟發(fā)
五、刑法謙抑與穩(wěn)健立法
。ㄒ唬┲t抑性原則的效度
。ǘ┲t抑性原則的實踐向度
。ㄈ┲t抑性原則作為規(guī)則的立法限度
第三章 機能性預防刑法立法觀之確立
第一節(jié) 一般積極預防刑法立法理念的反思
一、一般積極預防刑法立法理念的理論基礎反思
。ㄒ唬┮话惴e極預防刑法立法理念有背離刑法基本品質之嫌
。ǘ┮话惴e極預防刑法立法理念有破壞刑法謙抑性原則之嫌
。ㄈ┮话惴e極預防刑法立法理念有導致法益保護原則崩潰之虞
二、一般積極預防刑法立法理念的實踐現(xiàn)象反思
。ㄒ唬┮话惴e極預防刑法立法與象征性立法
。ǘ┮话惴e極預防刑法立法與情緒性立法
第二節(jié) 機能性預防刑法立法觀的形成根據
一、機能性預防刑法立法觀的社會基礎
(一)風險社會的形成
。ǘ╋L險社會刑法的時代特征
二、機能性預防刑法立法觀的制度基礎
。ㄒ唬┓芍贫葟娀L險防控的必要性
。ǘ┬谭⒎ㄍ晟骑L險的共同治理體系
第三節(jié) 機能性預防刑法立法的基本思路
一、一般積極預防刑法立法完善的方向
二、機能性預防刑法立法理論的特點及基調
(一)機能性預防刑法立法理論的特點
。ǘC能性預防刑法立法的基調
三、機能性預防刑法立法的根據
。ㄒ唬﹫猿中谭ㄖt抑性原則
。ǘ┛朔榫w性立法
(三)風險與安全的合理評估
。ㄋ模┬淌抡叩闹敢
四、機能性預防刑法立法的路徑
(一)刑法立法形式多樣化
。ǘ┖侠淼姆缸锘
(三)實質違法性理論的堅守
。ㄋ模┬谭ń槿朐缙诨刂
(五)刑罰輕緩化
第四章 機能性預防立法的理論支柱
第一節(jié) 一般預防的刑罰目的理論
一、報應刑之否定
。ㄒ唬﹫髴髁x刑罰的本質
。ǘ﹫髴髁x刑罰觀與刑法預防觀的同步變遷
。ㄈ﹫髴髁x刑罰觀之預防機能檢討
二、特殊預防主義的立法觀
。ㄒ唬┨厥忸A防主義立法觀概述
。ǘ┗诟纳浦髁x的特殊預防理論的功能缺陷
三、一般預防與刑事立法
。ㄒ唬┫麡O的一般預防理論
(二)積極一般預防理論
第二節(jié) 統(tǒng)合的違法性理論
一、犯罪本質論的轉向
。ㄒ唬┓缸锉举|的意義及其理論現(xiàn)狀
。ǘ┓缸锉举|論如何轉向
二、實質違法性論的分歧
三、基于法益侵害的倫理規(guī)范違反說的展開
(一)倫理秩序與倫理主義的界限
。ǘ┲黧w性要素與責任的分離
(三)故意(過失)與違法類型
。ㄋ模┬袨榕c結果無價值
(五)人的不法與違法
。┏橄笪kU犯的實質違法性分析
四、法益對立法的引導
。ㄒ唬┝⒎ɑ钚曰尘跋碌膯栴}
。ǘ⿲嶓w法益概念的型構及抽象化
。ㄈ┍倔w論法益的立法批判功能反思
。ㄋ模┓ㄒ娴目山涷炐约胺ǘ▋群纳
。ㄎ澹┓ㄒ娴闹鞠蛐砸龑Я⒎üδ芗捌鋵崿F(xiàn)
第三節(jié) 自主的預防責任論
一、責任論與刑法立法
(一)責任論概述
。ǘ┬睦碡熑握、規(guī)范責任論和實質責任論
二、嚴格責任論與刑法立法
。ㄒ唬﹪栏褙熑胃攀
(二)嚴格責任的理論地位
。ㄈ﹪栏褙熑蔚牧⒎ㄟx擇
三、代理責任論與刑法立法
。ㄒ唬┐碡熑胃拍钐轿
(二)代理責任的立法展望
第五章 總體國家安全觀視域下刑法立法價值定位
第一節(jié) 安全價值的立法要求
一、安全與刑法的立法價值
。ㄒ唬┬谭⒎▋r值的概念
。ǘ┬谭⒎òl(fā)展與安全價值的映射
二、風險社會與安全刑法觀
。ㄒ唬╋L險社會理論及對我國社會現(xiàn)狀的分析
(二)安全刑法觀的立法具象
。ㄈ┌踩谭ǖ目尚行耘c必要性證成
三、安全刑法架構的實現(xiàn)路徑
(一)安全刑法的三重面向
。ǘ┌踩谭ǖ臄U張與收縮
第二節(jié) 總體國家安全觀與刑法立法發(fā)展
一、總體國家安全觀的基本內容
。ㄒ唬┛傮w國家安全觀的提出背景
(二)總體國家安全觀的基本結構
二、總體國家安全觀的立法意蘊
三、總體國家安全觀對刑法立法發(fā)展的要求
。ㄒ唬┩晟茋野踩淌铝⒎w制
。ǘ┨岣邍野踩淌铝⒎夹g和立法水平
第六章 《刑法》分則內容立法完善
第一節(jié) 危害公共安全罪的立法完善
一、危害公共安全罪立法完善的歷史邏輯
。ㄒ唬┪:舶踩锏奶卣骷傲⒎ㄌ攸c
。ǘ╆P于危害公共安全罪的刑法立法
二、危害公共安全罪立法完善的實踐邏輯
。ㄒ唬┳锩⒆餇钪写嬖诘膯栴}
。ǘ┓ǘㄐ膛渲脝栴}
三、危害公共安全罪的立法完善建議
。ㄒ唬┩癸@公共安全的指引作用,合理設計罪名體系
(二)提升刑事違法的精準性,完善罪狀表達方式
。ㄈ┫ǘㄐ膛渲玫牟缓侠,實現(xiàn)罪責刑相一致
第二節(jié) 侵犯公民人身權利、民主權利罪立法完善
一、侵犯公民人身權利、民主權利罪立法完善的歷史邏輯
。ㄒ唬1979年《刑法》及其完善
(二)1997年《刑法》及其完善
二、侵犯公民人身權利、民主權利罪立法完善的實踐邏輯
。ㄒ唬w系地位中存在的問題
(二)罪狀問題
。ㄈ┓ǘㄐ虇栴}
三、侵犯公民人身權利、民主權利犯罪的立法完善建議
(一)故意殺人罪
。ǘ┙M織出賣人體器官罪
。ㄈ┓欠ň薪
。ㄋ模┙壖茏锏牧⒎ㄍ晟
(五)拐賣婦女、兒童罪
第三節(jié) 經濟刑法立法完善
一、經濟刑法立法完善的理論邏輯
。ㄒ唬┙洕缸
。ǘ┙洕谭
二、我國經濟刑法完善的歷史邏輯
三、經濟刑法立法完善的實踐邏輯
。ㄒ唬┙洕谭ㄒ(guī)制范圍擴大化
。ǘ┝P金刑的無限額化
。ㄈ┙洕缸锼佬虖U止化
四、經濟刑法的立法完善建議
。ㄒ唬┙洕谭⒎ǖ姆ㄒ嬗^再認識
(二)非法集資與民間融資的立法界限
。ㄈ┓欠ń洜I罪的口袋化
。ㄋ模┥a、銷售、提供假藥罪的完善
(五)生產、銷售不符合安全標準的食品罪
(六)背信損害上市公司利益罪
第四節(jié) 個人信息安全刑法保護的立法完善
一、個人信息安全保護刑法立法完善的歷史邏輯
。ㄒ唬1979年《刑法》立法及其完善
。ǘ1997年《刑法》及立法發(fā)展
二、個人信息安全保護刑法立法完善的實踐邏輯
。ㄒ唬┐髷(shù)據時代完善信息安全刑法保護的必要性
。ǘ﹤人信息安全刑法保護現(xiàn)存問題
三、個人信息安全刑法保護的立法完善建議
。ㄒ唬﹤人信息的法益屬性具有集束性
。ǘ⿲π袨殒溸M行全面規(guī)制
第五節(jié) 生態(tài)安全的刑法立法完善
一、我國生態(tài)安全刑法立法的歷史邏輯
。ㄒ唬┪覈糯谭ㄖ械沫h(huán)境保護規(guī)定
。ǘ┙F(xiàn)代的環(huán)境保護刑法立法
。ㄈ┊敶沫h(huán)境刑法立法
二、生態(tài)安全刑法保護的實踐邏輯
。ㄒ唬┥鷳B(tài)安全刑法保護的基本理念
。ǘ┥鷳B(tài)安全刑法保護立法形式
。ㄈ┥鷳B(tài)安全法益保護早期化
(四)是否采取嚴格責任模式
。ㄎ澹┨幜P模式
第六節(jié) 公職人員職務犯罪立法完善
一、公職人員職務犯罪立法完善的歷史邏輯
。ㄒ唬┴澪圪V賂犯罪的立法沿革
(二)瀆職罪立法的歷史邏輯
二、公職人員職務犯罪立法完善的實踐邏輯
(一)貪污賄賂犯罪
。ǘ^職犯罪
。ㄈ^職罪的刑罰問題
三、公職人員職務犯罪的立法完善建議
。ㄒ唬┡灿霉钭锏牧⒎ㄍ晟
(二)巨額財產來源不明罪的實行行為
。ㄈ┦苜V罪的保護法益
參考文獻
后 記